С решение от 01.03.2018 г. по адм. д.№317/2017 г. Ямболският административен съд е отхвърлил жалбата на "С"ООД. Жалбата е подадена в срок. Жалбоподателят моли решението да бъде отменено поради допуснато нарушение на материалния закон и съществено процесуално нарушение.

Ответникът по касациъонната жалба кметът на община Я. я оспорва.

Представителят на Върховната административна прокуратура предлага решението да бъде оставено в сила.

Върховният административен съд обсъди касационните основания и установи следното:

С оспорената пред Ямболския административен съд заповед на кмета на община Я. е наредено на "Сакарела" ООД да премахне незаконен строеж "Пристройка към производствена сграда" в имота на жалбоподателя - сграда №6 по скица заснемане, неразделна част от констативния акт, възоснова на който е издадена заповедта. Административният орган е приел, че сграда няма разрешение за строеж и одобрен инвестиционен проект.

Ямболският административен съд е приел, че е налице незаконен строеж по смисъла на чл. 225, ал. 2, т. 2 ЗУТ.Приел е, че при издаването на заповедта не са допуснати нарушения на материалния и процесуален закон.

Законосъобразно и обсновано Административен съд Ямбол е приел, че е налице строеж по смисъла на §5, т. 38 ДР ЗУТ. Той представлява пристройка към производствена сграда, собственост на дружеството жалбоподател. Строежът е индивидуализиран със съответните характеристики за височина, обем, площ и предназнзачение. Са същия не са издадени разрешени еза строеж и инвестиционен проект.

Законосъобразно и обосновано Ямболският административен съд е приел, че не са налице нито една от предпоствките процесният строеж да бъде определен като временен такъв по смисъла на чл. 54, ал. 1 ЗУТ. Той е свързан с производствения строеж на основна сграда, която е въведена в експлоатация и дори да б ъде приет като временен по смисъла на закона подлежи на премахване.

Не са допуснати нарушения на процесуалните правила в административното производство. Съставен е констативен акт от лица, определени от компетентния за това орган. Съставителите на констативния акт са служители на общината съгласно чл. 223, ал. 2 ЗУТ. Констативният акт е връчен на жалбоподателя и той е направил възражения по констатациите в него.

По делото са събрани доказателства за това, че процесният строеж попада в имот, отреден по действащия ПУП за улица. Неотносимо към спора е обстоятелството дали планът е приложен. За квалифицирането на един строеж като незаконен е необходимо да е налице една от предпоставките по чл. 225 ЗУТ, сред които не е обстоятелството за това дали устройственият план е приложен или не. Неотносими към спора и правилно необсъдени от съда са обстоятелствата за инвестиционните намерения на жалбоподателя и инициираната от него процедура за изменение на ПУП.

Основателно е оплакването за липса на мотиви в съдебното решение относно търпимостта на строежа.Нормата е императивна. Не подлежи на премахване строеж, който е търпим. Тази норма е задължителна както за административния орган, така и за съда.

В заповедта липсват мотиви за търпимостта на строеж. Липсват такива и в съдебното решение.Това го прави постановено при допуснато нарушение на материалния закон и съществено процесуално нарушение, тъй като по делото са събрани доказателства за обстоятелствата, които имат значение за определянето на строежа като търпим или не. В нарушение на съдопроизводствените правила тези доказателства не са обсъдени. В решението не са изложени мотиви относно това релеватно за правилното решаване на делото обстоятелство.

Решението на Ямболския админстративен съд следва да бъде отменено и делото върнато на същия съд за ново разглеждане от друг състав на съда. При новото разглеждане на делото съдът следва да обсъди събраните по делото доказатерллства и при необходимост да даде указания за събирането на нови за установяване на обстоятелството дали процесният строеж е търпим или не.

По искането за разноски пред настоящата инстанция следва да се произнесе Ямболският административен съд при новото разглеждане на делото.

По изложените съображения Върховният административенс съд РЕШИ:

ОТМЕНЯ решение от 01.03.2018 г. по адм. д.№317/2017 г. на Ямболския административен съд.

ВРЪЩА делото за ново разлеждане от друг състав на същия съд. Решението е окончателно.