Върховният административен съд на Р. Б. - Седмо отделение, в съдебно заседание на двадесет и първи септември в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ:В. А. ЧЛЕНОВЕ:П. Н. С. Х. при секретар Б. Г. и с участието на прокурора Веселин Найденовизслуша докладваното от съдиятаП. Н. по адм. дело № 6694/2021
Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.
Образувано е по жалба на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Иновации и конкурентоспособност 2014-2020 г. срещу решение № 425 от 05.04.2021 г. по адм. д. № 1255/2020 г. на Административен съд Варна, с което е отменено решение № РД-16-407/27.05.2020 г. на ръководителя на УО на ОП „Иновации и конкурентоспособност“ по т.1 в частта за сумата 342 045,33 лв. от общо определената финансова корекция в размер на 380050,37лв., представляваща предоставената финансова помощ и по т.2 за определяне размера на финансовата корекция върху верифицираните разходи към момента на издаване на акта 320 380.37 лв.
Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдебнопроизводствените правила и необоснованост. Счита, че УО правилно е направил извод за непълно разработен и недовършен продукт въз основа на становището на гл. специалист в дирекция МНРК на ИА Морска администрация, в момента на посещението му се е разработвала втора версия на навигационните инструменти, планирани да заменят изцяло съществуващите и да изпълняват функции идентични с тези, инсталирани на корабните навигационни мостици, което е различно от липсата на посочените от съда електронни картни системи и софтуерен радар. Неправилно съдът приел, че след като продукта съдържа редица проблеми и необходимост от доработване може се счита за разработен. Съгласно заключението на вещите лица динамиката на движение на симулирания кораб не е изцяло разработена и по нея продължава да се работи, не е демонстирано наличието на възможност за интегриране на допълнителни софтуерни продукти, наличните симулации съдържат редица проблеми и необходимост от доработване. Констатираните в заключението на изготвената по делото техническа експертиза отклонения на разработения продукт от заложеното задание в описанието на проекта са били налице след крайната дата за изпълнението му - 31.07.2019 г. В съдебно заседание от 01.02.2021 г. вещите лица заявили, че благодарение на трите експеримента, които са провели, както и на действията които е предприел собственика на „Вимарс“ООД, жалбоподателят е успял да подобри качеството на продукта и да получи сертификат. Допълнително в заключението от експертизата е посочено, че за една от демонстрациите от жалбоподателя е поискано отлагане от един месец, т. е. по процесният продукт е продължавала разработката и докато се е водело делото пред Административен съд - Варна, а за пазарната реализация на продукта е необходима неговата завършеност. При определяне размера на финансовата корекция от 100 % УО изложил мотиви, че е налице пълно неизпълнение на проекта.
Ответната страна е представила писмен отговор. Излага доводи, че в административния договор не са предвидени допълнителни софтуери за картни системи ECDIS и софтуерен радар ARPA, „Вимарс“ ООД няма задължение да закупува допълнителни софтуери и да ги разработва, не е осигурено финансиране за допълнителни софтуери в бюджета на проекта. Забележката на вещите лица касае въпроси за възможни последващи подобрения, но това не е била целта на договора. Изводът на вещите лица за недоработена динамика на движение на кораба противоречи на другите доказателства по делото и вещото лице Щерев заявил в съдебно заседание, че не е установил липсващи математически формули свързани с динамиката на симулирания кораб. Сертификационния одит, проведен от DNVGL, е започнал през август 2020 г., а вещите лица Мирчев и Щерев са видяли процесния симулатор в края на септември 2020 г. След месец февруари 2019 г. във Вимарс“ ООД няма назначени лица, дружеството е без приходи. Процесният симулатор е такъв, какъвто е бил разработен към февруари 2019 г. и не е имало човешки и финансов ресурс този симулатор да бъде доработван през 2020 г.
Касационна жалба срещу решение № 425 от 05.04.2021 г. по адм. д. № 1255/2020 г. на Административен съд Варна е подадена и от Вимарс ООД, в частта, с която е отхвърлена жалбата на дружеството в останалата част за сумата от 38005,04 лв., представляваща 10 на сто от предоставената безвъзмездна финансова подкрепа със средства от ЕСИФ по ДБФП№BG16RFOP002-10523-C01. Излага касационни основания за неправилност на решението в тази част поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Съдът не взел предвид, че становището на гл. специалист в дирекция МНРК ИА „МА“ е дадено извън кръга на професионалната му квалификация и компетентност и че същевременно по делото е представено правно обвързващо писмено доказателство за съответствието на процесния корабен симулатор с изискванията на Конвенцията STCW, издадено от надлежен сертификационен орган, което верифицира, че процесния симулатор VIMARS може да се използва за обучение и оценка на морски навигатори. Единствено в компетентността на сертификационна организация е да верифицира съответствието/несъответствието на корабен симулатор с Конвенцията STCW, такава организация е DNV-GL, която прилага международния стандарт DNVGL-ST-0033 в процеса на сертифициране на корабните симулатори.
Прокурорът дава заключение за неоснователност на касационните жалби.
Касационните жалби са процесуално допустими, по същество касационната жалба на „Вимарс“ ООД е основателна.
Съдът е приел въз основа на констатациите в становището на гл. специалист в дирекция МНРК ИА „Морска администрация“ при извършена съвместна проверка с ГД „Европейски фондове за конкурентоспособност“ към Министерство на икономиката на 30.01.2020 г. и заключението на техническата експертиза, че виртуалния 3D симулатор е разработен, постигната е висока степен на техническа реализация на симулатора /т.7 от заключението/. Предвид разработените функции, реалистичната обстановка, различните демонстрации на симулиране – движение, котви, въжета, теглене на буксир, швартоване, едновременно обучение до 6 души, наблюдаващ участник и др. АДБФП е изпълнен в частта относно разработване на иновативен продукт - виртуален 3D симулатор. В Приложение №1 към АДБФП в т.1 „Кратко описание на проектното предложение” е посочено, че се кандидатства за разработване на иновативен продукт – виртуален 3D симулатор за подготовка, обучение на морски навигатори. С. П. 1 „Цел на проектното предложение” общата цел на проектното предложение е да се повиши иновационния капацитет и конкурентоспособност на Вимарс ООД, чрез разработване на иновативен продукт, поради което предметът и целта на договора в частта по разработване на иновативен продукт за подготовка и обучение е изпълнена.
Предвид извода на изпълнителния директор на ИА „МА“, че за да покрие всички компетентности на дадена правоспособност/какъвто е заложен съгласно АДБФП/ тренажорът трябва да отговаря на условията за сертифициране и да притежава софтуерен радар /ARPA/ и електронни картни системи /ECDIS/, с оглед задължителните изисквания на Международната конвенция за вахтена служба и нормите за подготовка и освидетелстване на моряците 1978 STCW и може да служи за обучение с демонстрационни цели на студенти, но не и за оценка, съдът е приел, че е налице изпълнение на АДБФП и в частта, с която виртуалният симулатор ще може да се използва за обучение и подготовка, но не и за оценка. Позовал се на становището на гл. специалист Нечелчев до Главен директор „Европейски фондове за конкурентоспособност“, че на този етап на разработката, предвид специфичните изисквания на Правило I/12 на Международната коневнция за вахтена служба и нормите за подготовка и освидетелстване на моряците 1978, както и А-I/12 от Кодекс STCW за реалистичност и пресъздаване в максимално висока степен на функционалните възможности на корабното навигационно оборудване, симулаторът не може да бъде използван конкретно за провеждане на специфично обучение и придобиване на правоспособност. Направил извод, че разработеният виртуален симулатор не може да бъде използван за оценка на морски навигатори, не е съобразен/подготвен съобразно изискванията по Кодекс STCW, поради което е налице неизпълнение на АДБФП в тази част.
Изложил съображения, че „Вимарс“ ООД е разработил виртуален 3D симулатор, който отговаря на заложените изисквания на АДБФП, да представлява иновативен продукт, с което е изпълнена целта на договора в тази част и посочените от вещите лица проблеми и необходимост от доработване са несъществени и не могат да повлияят на крайния разработен продукт. Естеството им е за усъвършенстване на виртуалния симулатор, поради което не може да се приеме, че има неизпълнение на договора в тази част, касаеща иновативността на продукта. Забележките, които вещите лица отправят към симулатора са различни от тези констатирани от административния орган. Основната идея на АДБФП– разработване на иновативен продукт - виртуален 3D симулатор е изпълнена, което се потвърждава от заключението на вещите лица, както и от показанията на разпитаните свидетели. Целта на договора предполага постоянно усъвършенстване и доработване на симулатора, съобразяване с новостите и измененията в областта на обучението, поради което съдът не възприел заключението на вещите лица, в частта, която посочват, че съществуващите проблеми на виртуалния симулатор, следва да се приемат за липса на такъв.
Съдът не възприел доводите на жалбоподателя, че в ДБФП не е предвидено и не съществува задължение и/или цел по проекта разработения симулатор да бъде сертифициран за клас А симулатор и/или да отговаря на изискванията за това на Конвенцията STCW, тъй като АДБФП е за изпълнение на проект – Разработване на иновативен продукт – Виртуален 3D симулатор за подготовка, обучение и оценка на морски навигатори, Vimars от „Вимарс“ ООД. Наименованието на проекта на договора за безвъзмездна финансова помощ включва, освен разработване от бенефициера на иновативен продукт – Виртуален 3D симулатор, но също така да бъде пригоден за подготовка, обучение и оценка на морски навигатори. При тълкуване на разпоредбите на АДБФП и Приложение I към него приел, че дружеството следва да разработи виртуалния симулатор, по начин, че да отговаря на условията за обучение и оценка на морски навигатори. С. П. I към АДБФП, в т.I „Цел/и на проектното предложение“ е посочено, че общата цел на проектното предложение е „чрез разработване на иновативен продукт – Виртуален 3D симулатор за подготовка, обучение и оценка на морски навигатори“, да се подобри конкурентоспособността на дружеството и че общата цел на проекта ще бъде постигната чрез изпълнението на специфични цели: Създаване и тестване на прототип на иновативен Виртуален 3D симулатор за подготовка, обучение и оценка на морски навигатори и осигуряване на предпоставки за ефективна пазарна реализация на иновацията. Проектът няма самостоятелно стопанско значение, а е пряко обвързан с подготовката му за обучение и оценка на морски навигатори. В пояснителна записка от 20.09.2018 г. и от 28.03.2019 г. от „Вимарс“ ООД е посочено, че целта на симулатор Вимарс е да се използва от всички степени на море, за всякакви условия на плаване и да отговаря на изискванията на конвенция STCW. Съдът приел за основателно възражението на жалбоподателя, че в договора липсва изрично записано задължение за бенефициера да сертифицира симулатора, но съгласно договора, жалбоподателя е поел задължение да разработи продукта по начин, че да отговоря на условията за сертификация. В договора и Приложение I не е предвидено и посочено, като изпълнение бенефициера да подготви продукта да отговаря на изискванията на Конвенция STCW, но това се подразбира от предмета и целта на договора – за подготовка, обучение и оценка на морски навигатори.
Съдът стигнал до извод, че бенефициерът има задължение, освен да разработи иновативен виртуален 3D симулатор и да го пригоди за оценка на морски навигатори. В производството пред Управляващия орган, е изразено становище от гл. специалист в дирекция МНРК ИА „МА“, във връзка с извършена проверка на място с експертен екип от ГД „Европейски фондове за конкурентоспособност“ към Министерство на икономиката. Главният специалист, че на този етап от разработката, предвид специфичните изисквания на Правило I/12 на Международната конвенция за вахтената служба и нормите за подготовка и освидетелстване на моряците 1978, както е изменена / Конвенция STCW/, както и А-I/12 от Кодекс STCW за реалистичност и пресъздаване в максимално висока степен на функционалните възможности на корабното навигационно оборудване, не може да бъде използван конкретно за провеждане на специфично обучение и придобиване на правоспособност. Посочено е в становището, че недостатък на разработения тренажор е нефункционалност на основни корабни инструменти, като корабна радиолокационна станция със система за радиолокационна прокладка /ARPA/, система за корабни електронни картни системи /ECDIS/ и др. Според съда извода на главния специалист се потвърждава от заключението на вещите лица в изготвената по делото комплексна съдебно-техническа експертиза, които посочили в заключението си, че при проведените демонстрации не са били демонстрирани възможности относно интегриране на допълнителни, вече разработени и сертифицирани от трето лице – разработчици, софтуерни продукти за симулация на ARPA/радари/ и ECDIS /картови системи/.
По отношение неизпълнението на договора в частта, с която иновативния 3D симулатор не е подготвен за оценка на морски навигатори, приел, че това нарушение засяга регистрационна/административна процедура по изпълнение на проекта. Предвид факта, че неизпълнението на АДБФП се изразява само в неизпълнение на частта, с която виртуалния 3D симулатор не може да бъде използван за оценка на морски навигатори, съдът приел, че финансовата корекция по договора за безвъзмездна финансова помощ следва да бъде определена в размер на 10 на сто от предоставената безвъзмездна финансова подкрепа – 380 050.37 лв., т. е. в размер на 38 005.04 лв. с оглед обстоятелството, че виртуалният симулатор няма да може да бъде използван за най-високата степен/квалификация – оценка на морски навигатори. Решението е частично неправилно.
Към датата на съдебното заседание по делото на 1.02.2021 г., когато са приключили устните състезания, е бил издаден сертификат от сертифициращата организация на 17.11.2020 г., поради което неправилно е прието, че към този момент виртуалния симулатор не може да се използува за оценка на морски навигатори. От доказателствата, (Декларация за съответствието (№001/201117) на процесния корабен симулатор VIMARS с изискванията на Конвенцията STCW, издаден от сертификационния орган DNV-GL на 17.11.2020 г. и „Описание на работа на симулатора - Програми за изпитване на функционалността на навигационен симулатор VIMARS в съответствие със стандарт DNVGL - ST -0033“, е видно, че процесният корабен симулатор е разработен в степен на техническа готовност, която е позволила на сертификационната организация DNV-GL да верифицира, че процесният корабен симулатор VIMARS може да се използва за обучение и оценка на морски навигатори, покривайки изискванията за това на относимия международен стандарт DNVGL-ST-0033 и Конвенцията STCW. Неправилно е прието от УО, че дори в проекта „Вимарс ООД да не е заявил, че ще сертифицира продукта в рамките на изпълнението на договора, неизпълнението на изискванията на Международната конвенция за вахтена служба и нормите за подготовка и освидетелстване на моряците от 17J3 за Секция А-Х/1 (вахтен помощник-капитан на кораб над 500 БТ) и/или A-II/2 - (капитан и старши помощник на кораби от 500 до 3000 БТ или над 3000 БТ)означава, че не може да бъде сертифициран и в бъдеще, с оглед записаното в първото становище на експерта от ИА МА, че в иновативния продукт не функционират основни корабни инструменти като корабна радиолокационна станция със системаа за радиолокационна прокладка (ARPA), система за корабни, електронни картни системи (ECDXS) и др., които трудно могат да бъдат възпроизведени в достатъчна за обучение и реалност степен спрямо идеята на разработения продукт. Тези изводи на административния орган, че стимулаторът не може да бъде сертифициран и в бъдеще са опровергани с представените доказателства за сертифицирането му от компетентен орган в хода на съдебното производство. УО е следвало да даде указания на бенефициера за надлежно доказване в административното производство на довършването на проекта в тази част чрез сертифицирането му, за което бенефиерът е представил доказателства в съдебното производство. Както сочи и УО в проекта „Вимарс ООД не е заявил, че ще сертифицира продукта.
Неправилен е изводът на съда, че представеният от жалбоподателя в хода на съдебното производство Сертификат клас S издаден от международна сертифицираща организация е в потвърждение на извода на съда и административния орган, че симулатора не е изцяло завършен. Сертификационната организация DNV-GL е издала „Декларация за съответствието (№001/201117) на процесния корабен симулатор VIMARS с изискванията на Конвенцията STCW, издаден от сертификационния орган DNV-GL на 17.11.2020 г., която е приобщена като доказателство по делото. На стр. 2 от писмено доказателство ,Декларация за съответствието (№001/201117) на процесния корабен симулатор VIMARS с изискванията на Конвенцията STCW, издаден от сертификационния орган DNV-GL на 17.11.2020 г“, международната сертифицираща организация DNV-GL е удостоверила, че симулаторът VIMARS може да се използва за обучение и оценка на морски навигатори.
Неоснователно административният орган е изисквал от „Вимарс“ ООД, като бенефициер по процесния АДБФП, да е закупил в хода на изпълнение на проекта си допълнителни за корабните симулатори софтуери ARPA (радари) и ECDIS (картови системи). В процесния АДБФП не са посочени допълнителни софтуери ARPA (радари) и ECDIS (картови системи) като задължение на бенефициера и в договора няма бюджет за това, не съществува нормативно изискване корабните симулатори да притежават такива допълнителни софтуери, за да се считат за завършен продукт в националното законодателство на Р. Б. в Конвенцията STCW, в относимия международен стандарт DNVGL-ST-0033.
Съдът не е съобразил, че съгласно приобщеното по делото писмено доказателство, издадено от сертификационната организация „Описание на работа на симулатора - Програми за изпитване на функционалността на навигационен симулатор VIMARS в съответствие със стандарт DNVGL - ST -0033“ ,Декларация за съответствието (№001/201117) на процесния корабен симулатор VIMARS с изискванията на Конвенцията STCW, издаден от сертификационния орган DNV-GL на 17.11.2020 г. процесният корабен симулатор разполага със стандартизиран софтуерен протокол за интеграция по NMEA, чрез който доказано могат да се емулират допълнителни софтуери ARPA (радари) и ECDIS (картови системи). DNV-GL е верифицирала също, че проектният симулатор разполага с базови допълнителни софтуери ARPA (радари) и ECDIS (картови системи), които макар и с ограничена функционалност, покриват изискванията на стандарта DNVGL- ST-0033 и позволяват да се провежда обучение и оценкака на морски навигатори, потребителите могат да закупят пълно функционални и сертифицирани допълнителни софтуери ARPA (радари) и ECDIS (картови системи), които да се емулират като допълнителни софтуери към корабния симулатор - чрез стандартизирания софтуерен протокол за интеграция по NMEA.
Както е посочил и съдът вещото лице в заключението си заявило, че продукти ARPA/радари/ и ECDIS /картови системи/ са платени, като при закупуване не би представлявало техническо затруднение да бъде извършена интеграция, системите работят със стандартен протокол за обмен на данни и няма да представлява техническо затруднение да бъде извършена интеграция, поради което съдът приел, че е налице изпълнение. Технически продуктът е подготвен да бъде извършена интеграция, остава единствено да бъдат закупени продуктите ARPA/радари/ и ECDIS /картови системи/, поради което техническата част по договора, иновативността по отношение на продукта е създадена в цялост.
След като в договора не е било записано изрично задължение за сертифициране на продукта от компетентна международна организация, следва да се приеме, че е бил изпълнен, което е доказано в хода на съдебното производство с издадения сертификат от компетентната международна организация. Неправилно съдът и УО се възприели изводите на гл. специалист, че продуктът не е завършен изцяло, както и заключението на вещите лица в тази насока, които се извършили проверка на същия продукт, който вече е бил предоставен за одитиране на международната организация. Както сочи жалбопдателят вещото лице Георгиев (компютърен специалист)е потвърдил в съдебно заседание, че компютърните файлове на процесния симулатор са с дати от края на проекта през 2019 г. и след това не са били променяни. Дори да е имало доработване на продукта в хода на административното производство, УО е следвало да го съобрази при издаването на акта.
С оглед на това обжалваното съдебно решение следва да се остави в сила в отменителната част и да се отмени в частта, с която е отхвърлена жалбата на бенефициера и вместо това изцяло да се отмени административния акт.
Относно разноските в полза на „Вимарс“ ООД правилно съдът е уважил възражението за прекомерност на договореното адвокатско възнаграждение и го е намалил до нормативно минимално предвидения размер. Разходите на „Вимарс“ ООД за сертифициране на продукта не са съдебни разноски по смисъла на процесуалния закон и в тежест на бенефициера е да докаже съответствието на продукта с изискванията на международните стандарти.
В касационното производство УО „Вимарс“ ООД претендира разноски по представен списък в размер на 11261,24 лв., от които 304,04 лв. държавна такса и 10957, 20 лв. адвокатско възнаграждение за изплащането на което са представени писмени доказателства. От страна на УО в касационното производство не е направено възражение за прекомерност на договореното адвокатско възнаграждение. С оглед изхода на спора на „Вимарс“ ООД следва да се присъдят разноските по делото в касацинното производство 11261,24 лв. За първоинстанционното производство не следва допълнително да се присъждат разноски на „Вимарс“ ООД, тъй като административният съд ги е присъдил изцяло, не ги е намалил по съразмерност, въпреки, че е приел, че претенцията е частично основателна. Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение
РЕШИ:
ОСТАВЯ В СИЛА решение № 425 от 05.04.2021 г. по адм. д. № 1255/2020 г. на Административен съд Варна, в частта с която е отменено решение № РД-16-407/27.05.2020 г. на ръководителя на УО на ОП „Иновации и конкурентоспособност“ по т.1 за определена финансова корекция в размер на 342 045,33 лв. от общо 380050,37лв., представляваща предоставената финансова помощ и по т.2 за определяне размера на финансовата корекция към момента на издаване на акта върху верифицираните разходи 320380.37 лв.
ОТМЕНЯ решение № 425 от 05.04.2021 г. по адм. д. № 1255/2020 г. на Административен съд Варна, в частта с която е отхвърлена жалбата на „Вимарс“ ООД срещу решение № РД-16-407/27.05.2020 г. на ръководителя на УО на ОП „Иновации и конкурентоспособност“ в останалата част от предоставената финансова помощ за сумата от 38005,04 лв., както и в частта, с която „Вимарс“ ООД е осъдено да заплати на Министерството на икономиката 20 лв. юрисконсултско възнаграждение и вместо това ПОСТАНОВЯВА :
ОТМЕНЯ решение № РД-16-407/27.05.2020 г. на ръководителя на УО на ОП „Иновации и конкурентоспособност“ за определена финансова корекция от предоставената финансова помощ и в останалата част за сумата от 38005,04 лв.
Осъжда Министерството на икономиката да заплати на „Вимарс“ ООД разноски по делото в размер на 11261,24 лв.
Решението не подлежи на обжалване.
Вярно с оригинала, ПРЕДСЕДАТЕЛ:/п/ Ваня Анчева
секретар: ЧЛЕНОВЕ:/п/ Павлина Найденова
/п/ Станимир Христов