Производството е по чл. 122е от Закона за обществените поръчки.

Образувано е по касационна жалба, подадена от Народно читалище Съзнание 1907 гр. С. против решение 1343 от 15.10.2014 г. г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка КЗК-975/2014 г. С касационната жалба, в съдебно заседание и в приложени по делото писмени бележки, са наведени доводи за неправилност на обжалваното решение, като постановено при нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необосновано - касационни отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, приложим на основание чл. 122е, ал. 3 от ЗОП. По подробно изложени съображения, касационният жалбоподател прави искане за отмяна на обжалваното решение. Претендира разноски.

Ответните страни - Комисия за защита на конкуренцията и ВАХСЕООД не изразяват становище по жалбата.

Не е постъпило становище и от заинтересованата страна ПИП ЕлектрониксЕООД.

Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба.

Настоящият състав на Върховният административен съд, четвърто отделение намира касационната жалба за процесуално допустима като подадена от надлежна страна, срещу акт, подлежащ на обжалване и в срока по чл. 122е, ал. 1 ЗОП. Разгледана по същество е неоснователна, по следните съображения:

Производството пред КЗК е по реда на чл. 120 и следващите от ЗОП. Образувано е по жалба подадена от [Фирма 1], гр. С. срещу Заповед 34/14.08.2014 г. на председателя на Народно читалище "Съзнание 1907" за класиране на участниците и определяне на изпълнител за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доставка на мобилна сцена за читалище "Съзнание-1907" по договор за БФП 23/321/01302/05.04.2013 г., сключен между Държавен фонд "Земеделие" и Народно читалище "Съзнание - 1907" за отпускане на финансова помощ по Мярка 321 "Основни услуги на населението и икономиката в селските райони" от Програмата за развитие на селските райони за периода 2007-2013 г. /ПРСР/, подкрепена от Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони /ЕЗФРСР/", открита с Решение 16/13.06.2014 г. на възложителя.

С решението предмет на касационната жалба Комисията за защита на конкуренцията е отменила като незаконосъобразна заповедта на председателя на Народно читалище "Съзнание 1907" и е върнала преписката на възложителя за прекратяване на процедурата за възлагане на обществена поръчка, при спазване на мотивите, изложени в решението. За да достигне до този резултат КЗК е констатирала, че положените подписи на Протокол 4/14.08.2014 г. на членовете на комисията не съответстват на членовете на комисията, назначена със Заповед 835/15.07.2014 г. Установено е, че съгласно приложената по делото Заповед 225/13.08.2014 г. А. А. Л., излиза в платен годишен отпуск, считано от 13.08.2014 г. до 19.08.2014 г. включително, като за лицето Г. Г., явяваща се заместващ член в комисията, е приложена Заповед 842/01.08.2014 г. - с която Г. И. Г., излиза в платен годишен отпуск, считано от 04.08.2014 г. до 05.09.2014 г. включително. Въз основа на събраните по преписката доказателства КЗК е приела, че при отваряне на пликове 3 комисията се е събрала в намален двучленен състав, като по този начин е нарушила разпоредбата на чл. 36, ал. 2 от ЗОП. Изложено е още, че провеждането на заседание на помощният орган в двучленен състав противоречи и на изискванията на чл. 34, ал. 2 от ЗОП, където е въведено изричното изискване комисията да се състои от нечетен брой членове - най-малко петима, а в случаите на чл. 14, ал. 3 от ЗОП - най-малко трима. При тези обстоятелства КЗК е приела, че извършеното нарушение представлява съществен порок, който не може да бъде саниран при евентуалното връщане на процедурата от последното законосъобразно действие, тъй като се касае се за действие, а именно отваряне на ценовите предложение на участниците, което не може да бъде санирано с последващи действия. Подписването в последствие на протокола от третия редовен член на комисията не може да санира констатирания порок, доколкото отварянето на ценовите предложения на допуснатите участници е извършено от комисия в незаконосъобразен състав. Така постановеното решение е правилно.

Неоснователни са доводите за нарушение на материалния закон, както и на съдопроизводствените правила, поддържани като касационни основания за отмяна на решението.

Съгласно разпоредбата на чл. 36, ал. 2 от ЗОП, когато по обективни причини член на комисията не може да изпълнява задълженията си и не може да бъде заместен от резервен член, възложителят издава заповед за определяне на нов член. В конкретния случай е налице обективен факт със заповед 225/13.08.2014 г. А. А. Л., е излязъл в платен годишен отпуск, считано от 13.08.2014 г. до 19.08.2014 г. включително. Следва да се отбележи, че некоректно е посочено, и в протокола на комисията, и от КЗК, че резервният член Г. Г. също в платен годишен отпуск, е със сходна професионална квалификация. Видно от Заповед 835/15.07.2014 г. за назначаване на комисията А. Л. е инженер по механична технология на дървесината, а Г. Г. - библиотекар-домакин. Другият резервен член Г. Г. пък е юрист. Предвид горното и независимо от посочената неточност, възложителят е следвало, в изпълнение на чл. 36, ал. 2 от ЗОП, да издаде нова заповед за назначаване на нов член на мястото на отсъстващия А. Л., който не е могъл да бъде заместен от резервен член. Предвид горното правилно КЗК е приела, че комисията е разгледала, оценила ценовите предложения и класирала участниците в незаконен състав. Обстоятелството, че А. Л. е подписал протокол 4 впоследствие, не санира констатираната незаконосъобразност. Допуснато от възложителя нарушение на нормата на чл. 36, ал. 2 от ЗОП е довело до опорочаване на всички последващи действия и етапи от провеждане на процедурата, в това число и на завършващия акт, и противно на твърденията на касатора не могат да бъдат санирани.

Неоснователни са и възраженията в касационното жалба за необоснованост на оспореното решение, тъй като КЗК не е разгледала останалите оплаквания на жалбоподателя. След като КЗК е приела, че назначената от възложителя комисия е била в незаконен състав и това е опорочило последващите действия, извършени от нея до степен налагаща прекратяване на процедурата, то правилно КЗК не е разгледала и обсъдила останалите доводи за незаконосъобразност на решението на възложителя.

За пълнота следва да се отбележи, че настоящият състав не споделя изводите на КЗК за нарушение на чл. 34, ал. 2 от ЗОП, където е въведено изричното изискване комисията да се състои от нечетен брой членове. В случая комисията е отговаряла на горното условие, видно от Заповедта за назначаването й, но в нарушение на чл. 36, ал. 2 от ЗОП е извършвала действия в непълен състав. Това обстоятелство не променя крайния извод за незаконосъобразност на Заповед 34/14.08.2014 г. на председателя на Народно читалище "Съзнание 1907". Като е стигнала до този извод КЗК е постановила правилно решение, което следва да се остави в сила.

По изложените съображения и на основание чл. 122е ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение, РЕШИ:

ОСТАВЯ В СИЛА решение 1343 от 15.10.2014 г. г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка КЗК-975/2014 г. Решението е окончателно. Вярно с оригинала, ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/ А. К. секретар: ЧЛЕНОВЕ: /п/ К. Х./п/ Б. Ц. Б.Ц.