Производството е по реда на чл. 160, ал. 6 от Данъчно – осигурителния процесуален кодекс във вр. с чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс ( АПК ).
Образувано е по касационна жалба на директора на Дирекция „ОУИ“ – гр. С. (понастоящем с променено наименование Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика"– София при Централно управление на Национална агенция за приходите (ДД”ОДОП”) против решение № 2597 от 14.05.2012 г. на Административен съд - София град, постановено по адм. д. № 7067 по описа за 2011 г. на този съд.
Касаторът твърди касационни основания, регламентирани в чл. 209, т. 3 АПК - неправилност на съдебното решение поради нарушение на материалния закон, съществени нарушения на съдопроизводствените правила, необоснованост. По съображения, подробно изложени в касационната жалба, се претендира отмяна на съдебното решение в неблагоприятната за касатора част. Претендира се и присъждане на юрисконсултско възнаграждение.
Ответникът- "Бумекс" ООД, не е изразил становище по касационната жалба.
Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на жалбата.
Върховният административен съд, състав на Осмо отделение, преценявайки допустимостта на жалбата, правилността на решението на релевираните касационни основания и след служебна проверка по чл. 218, ал. 2 АПК, приема за установено следното:
Касационната жалба е подадена от надлежна страна, в срок и е процесуално допустима. Разгледана по същество е основателна.
С решението на Административен съд - София град, в частта му, предмет на обжалване, е постановена отмяна на Акт за прихващане или възстановяване № 1119655/21.04.2011г., издаден от главен инспектор по приходите при ТД на НАП - София, потвърден с Решение № 1179/13.07.2011г. на Директора на Дирекция "ОУИ" - София при ЦУ на НАП, в частта на отказа за възстановяване на ДДС в размер на 19 959 лв. за м. 01, 02 и 03.2010г., както и е изпратена преписката на ТД на НАП - софия, за ново произнасяне по Искане вх. № 10-53-03-1667/01.04.2011г. на "Бумекс" ООД в частта за възстановяване на ДДС в размер на 19 959 лв. за м. 01, 02 и 03.2010г. по РА № 15100283/02.12.2010г., съобразно дадените задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона.
В мотивите на обжалваното решение е описана подробно установената фактическа обстановка по делото, която не е спорна и се свежда до следното: На "Бумекс" ООД е извършена ревизия за определяне на задълженията по ЗКПО за финансовата 2009г. и по ЗДДС за периода 01.12.2009г.- 31.03.2010г., приключила с издаването на РА № 15100283/02.12.2010г., с който са определени допълнителни задължения по ЗКПО и ЗДДС. След прихващане на част от установения за внасяне корпоративен данък с установения при ревизията ДДС за възстановяване общо в размер на 19 959.96 лв. са останали за внасяне корпоративен данък в размер на 11 509.19 лв. и лихви в размер на 964.58 лв. С Решение № 141/ 14.03.2011г. на Директора на Дирекция "ОУИ"- В. Търново, РА е отменен в частта, с която са определени задължения за корпоративен данък за 2009г. в размер на 31 469.15 лв. и лихви от 964.58, като преписката в тази част е върната за нова ревизия, и е потвърден в частта, с която за данъчни периоди м. 12.2009г., м. 02.2010г. и м. 03.2010г. е отказано право на данъчен кредит общо в размер на 14 960 лв.
При тази вярно установена фактическа обстановка, съдът правилно е очертал и основния спорен въпрос по делото, който е правен и може да бъде обобщен по следния начин: подлежи ли на възстановяване ДДС, ако към момента на произнасяне на сезирания орган по приходите е налице висящо ревизионно производство по установяване на задължения по ЗКПО за 2009г., в случай, че с РА е извършено прихващане на част от установения за внасяне корпоративен данък с установения при ревизията ДДС за възстановяване. Даденият положителен отговор, обаче, на така очертания спорен въпрос е неправилен - необоснован, което е довело и до постановяване на решението в нарушение на материалния закон.
Не може да бъде споделен извода на първостепенния съд, че органът по приходите е извършил недопустимо разширително тълкуване на нормата на чл. 129, ал. 3 ДОПК. Това е така, тъй като, както основателно твърди касаторът, в случаите, когато директорът на дирекция "ОУИ" (понастоящем директорът на дирекция "Данъчно - осигурителна практика") отмени РА с решение по чл. 155, ал. 4 ДОПК, не се поставя началото на ново ревизионно производство, а се възстановява висящността на производството по издаване на отменения с решението РА. В този смисъл са и постановените решения на ВАС- № 6608/03.06.2008г. по адм. д. № 509/08г. и № 5613/15.05.2008г. по адм. д. № 507/08г. Доколкото на основание чл. 155, ал. 6 ДОПК производството по издаване на новия РА се възобновява от незаконосъобразното действие, което е послужило като основание за отмяна на предходния акт, то следва да се приеме, че ревизионното производство започва от първата заповед за възлагане на ревизия, като производството е висящо до издаване на РА. Или, касае се за едно ревизионно производство по издаването на този акт, като в този контекст не може да се приеме, че доколкото сумата 19 959.96 лв. е станала предмет на прихващане с установени задължения по ЗКПО, то може да се говори за сума, установена по основание и размер. Предвед това, незаконосъобразен се явява изводът на първостепенния съд, че надвнесеният ДДС, който е прихванат с част от установения корпоративен данък подлежи на възстановяване, тъй като в Решението на директор дирекция "ОУИ"
(понастоящем директор Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика"– София) не е посочено, че задълженията за корпоративен данък за 2009г., с които е прихваната процесната сума, са недължимо платени. С посоченото решение не е признато в полза на жалбоподателя правото да получи тези суми, а е указано да бъде проведено производство по издаване на нов РА.
В заключение на гореизложеното не може да се приеме, че невъзстановяването на сумата надвнесен ДДС в размер на 19 959.96 лв., прихваната срещу задължение за коропративен данък за 2009г., за който е налице висящо ревизионно производство, е незаконосъобразно.
По изложените съображения, оспореният пред първоинстанционния съд АПВ е законосъобразен в мастта, предмет на касационно обжалване, Като е приел противното и го е отменил, първоинстанционният съд е постановил неправилно решение в атакуваната част, което следва да се отмени.
Делото е изяснено от фактическа страна и настоящата инстанция следва да постанови решение по същество, с което, въз основа на изложените по-горе мотиви, да отхвърли жалбата срещу АПВ
№ 1119655/21.04.2011г. в частта на отказа за възстановяване на ДДС в размер на 19 959 лв. за м. 01, 02 и 03.2010г., като неоснователна.
При този изход на спора на ответната дирекция се дължи присъждане на юрисконсултско възнаграждение съобразно обжалваемия интерес и чл. 161 ДОПК, вр. чл. 7, ал. 2, т. 4, вр. чл. 8 от Наредба № 1 от 09.07.2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения, в размер на 849.18 лв.
Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК Върховният административен съд, осмо отделение, РЕШИ: ОТМЕНЯ
решение № 2597/14.05.2012г. на Административен съд – София град, постановено по адм. д. № 7067/2011г. в частта, с която
е отменен Акт за прихващане или възстановяване № 1119655/21.04.2011г., издаден от главен инспектор по приходите при ТД на НАП - София, потвърден с Решение № 1179/13.07.2011г. на Директора на Дирекция "ОУИ" - София при ЦУ на НАП в частта на отказа за възстановяване на ДДС в размер на 19 959 лв. за м. 01, 02 и 03.2010г. и е изпратена преписката на ТД на НАП - софия, за ново произнасяне по Искане вх. № 10-53-03-1667/01.04.2011г. на "Бумекс" ООД в частта за възстановяване на ДДС в размер на 19 959 лв. за м. 01, 02 и 03.2010г. по РА № 15100283/02.12.2010г. , и вместо него ПОСТАНОВЯВА :
ОТХВЪРЛЯ
жалбата на "Бумекс" ООД, гр. С., срещу
Акт за прихващане или възстановяване № 1119655/21.04.2011г., издаден от главен инспектор по приходите при ТД на НАП - София, потвърден с Решение № 1179/13.07.2011г. на Директора на Дирекция "ОУИ" - София при ЦУ на НАП, в частта на отказа за възстановяване на ДДС в размер на 19 959 лв. за м. 01, 02 и 03.2010г.
ОСЪЖДА
"Бумекс" ООД, ЕИК 121117424, гр. С., ул. "Д. М." 0 74, бл. 14, вх. А, ет. 1, ап. 2, представлявано от В. И. К., да заплати на
Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика"– София
при ЦУ на НАП
сумата 849.18 (осемстотин четиридесет и девет лева и осемнадесет стотинки) лева - юрисконсултско възнаграждение.
Решението не подлежи на обжалване.
Вярно с оригинала,
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
/п/ Р. М.
секретар:
ЧЛЕНОВЕ:
/п/ М. М./п/ М. Р.
М.Р.