Производството е по реда на чл. 216 от ЗОП (ЗАКОН ЗА ОБЩЕСТВЕНИТЕ ПОРЪЧКИ) /ЗОП/, вр. с чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.
Образувано е по касационна жалба на „Петрол“ АД, гр. Л., представлявано от изпълнителните директори Г.Т и М.Д и процесуален представител адвокат Великова срещу решение №470 от 11.06.2020г. по преписка №КЗК-257 от 2020г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК/. С него е отменено решение № РД-11-676/11.03.2020 г. на изпълнителния директор на Българска агенция по безопасност на храните, за определяне на изпълнител на обществената поръчка въз основа на Рамково споразумение № СПОР23/13.11.2019 г. с предмет „Доставка на автомобилно гориво чрез карти за безналично плащане за нуждите на БАБХ“. Касаторът твърди неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществени нарушения на съдопроизводствените правила и необоснованост – касационни основания за отмяна по чл. 209 т. 3 от АПК. Развива доводи в касационната жалба. Иска да бъде отменено решението на КЗК и да се постанови друго, с което се отхвърли жалбата на „ШЕЛ България“ЕАД срещу решението на възложителя. Претендира присъждане на разноски по приложен списък.
По делото няма постъпили становища по така подадената касационна жалба.
Представителят на Върховна административна прокуратура дава подробно заключение за неоснователност на касационната жалба.
Върховен административен съд, четвърто отделение като взе предвид разпоредбите на чл. 218 и сл. от АПК, преценява следното:
Касационната жалба е допустима като подадена в срок и от надлежна страна. Разгледана по същество е неоснователна по следните съображения:
Предмет на контрол пред КЗК е било решение № РД-11-676/11.03.2020 г. на изпълнителния директор на Българска агенция по безопасност на храните, за определяне на изпълнител на обществената поръчка въз основа на Рамково споразумение № СПОР23/13.11.2019 г. с предмет „Доставка на автомобилно гориво чрез карти за безналично плащане за нуждите на БАБХ“. КЗК е разгледала представените от възложителя доказателства, извършила е задължителните по ЗОП проверки на наведените с жалбата пред нея основания за незаконосъобразност на решението на възложителя и е извела правния извод за наличие на допуснати на нарушения на ЗОП. Поради което е отменила решението на възложителя и е върнала преписката със задължителни указания.
Решението е правилно. Въпреки твърденията за наличие на съществени процесуални нарушения от КЗК, касаторът не е посочил такива. Изложените доводи са в сферата на нарушение на материалния закон и евентуална необоснованост. Оплакванията са неоснователни.
С решение № РМФ-34/07.06.2019 г. на министъра на финансите е открита процедура за сключване на Рамково споразумение от Централния орган за покупки (ЦОП) с предмет: „Доставка на автомобилно гориво чрез карти за безналично плащане за органи на изпълнителната власт и техни администрации“. С решението са одобрени обявлението и документацията към обществената поръчка. В документацията, в „Указания към участниците“, е предвидено, че в процедурата за електронно възлагане на настоящата обществена поръчка може да участва всеки, който отговаря на предварително обявените условия, регистрирал се е в СЕВОП и е приел „Общите условия за участие в Системата“. Конкретните стъпки за участие в електронна процедура в СЕВОП като създаване и подаване на оферта, изпращане на искане за разяснение по документацията и т. н., са описани в Наръчника на доставчика за работа със СЕВОП, който се намира в Системата и може да бъде изтеглен оттам след регистрация.
Относно ценовото предложение е предвидено то да се подава електронно в СЕВОП чрез попълване на образеца на ценово предложение. Попълването на образеца на ценово предложение става чрез влизане в менюто „Ценова оферта“. В образеца участникът на обособеното място попълва предлагания от него процент отстъпка чрез натискане на бутона „Въведи цена“. СЕВОП изчислява автоматично подадената отстъпка в процент по формулата обявена в раздела, така че да се образува цената, участваща в крайното класиране. Системата отразява статуса на попълване както в страницата за попълване, така и в обобщаващата офертата стъпка 2.
В ценовите си предложения участниците следва да предложат отстъпки от цената към момента на закупуване не по-малки от 3 % (три процента) от цената на литър гориво. Предложената от всеки участник в ценовото му предложение отстъпка в процент от официално обявените цени на горива не може да бъде намалявана за срока на действие на рамковото споразумение. Системата позволява посочване на отстъпки във вид на число с положителна стойност до 2 знака след десетичната запетая. Системата не позволява посочване на отрицателни стойности, „0“ (нула) или стойности с повече от 2 знака след десетичната запетая. За целите на оценката в образеца в служебна колона е заложена служебна базисна стойност от 100 /сто/ лева, която ще послужи единствено за целите на класирането със средствата на СЕВОП. Участникът попълва единствено предлаганата от него търговска отстъпка в процент в предвидения за това ред в секция Ценово предложение.
Преди подаване на своята оферта участникът следва да се увери, че е попълнил коректно образеца. На база образуваната в попълнения образец стойност Системата класира участниците във възходящ ред.
При настъпване на етапа за отваряне на ценовите предложения, Системата ще отвори и визуализира ценовите предложения на онези участници, чиито оферти са допуснати до отваряне. Системата прави автоматична проверка за наличие на обстоятелството по чл. 72, ал. 1 от ЗОП – предложение, което е с повече от 20 на сто по-благоприятно от средната стойност на останалите предложения, и ако има такова, го визуализира в червен цвят. Ако е необходимо, комисията може да поиска писмена обосновка. Изискването й, както и представянето й от страна на участника, става чрез СЕВОП. Класирането на участниците се извършва във възходящ ред по критерий най-ниска цена. За целите на оценката за „цена“ на участника се счита предложената от него търговска отстъпка в % върху официално обявените цени в бензиностанциите на участника. Участникът, предложил най-висока търговска отстъпка, се класира на първо място. В ценовия образец е заложена служебна базова стойност за доставка на гориво в размер на 100 /сто/ лева, посредством която ще се извърши автоматичното класиране на офертите, така че участниците, предложили най-висока отстъпка, да бъдат класирани на първо място.
Помощният орган е отворил ценовите предложения на всички участници в 10:00 часа на 15.08.2019г. в СЕВОП и е констатирал следните ценови предложения на участниците: „Петрол“ АД – 97, 00 лв. / 3% „Ш. Б“ ЕАД – 96, 00 лв. / 4% „Л. Б“ ЕООД – 97, 00 лв. / 3%
С. П № 1 и Протокол № 2 комисията по чл. 103, ал. 1 ЗОП е разгледала офертите на тримата участници по рамковото споразумение и ги е допуснала до отваряне на ценовите им предложения на 27.02.2020 г. чрез СЕВОП. По протокол № 3/27.02.2020 г. ценовите предложения на участниците са станали видими в подменю „Отваряне на ценови оферти“. В образеца на ценово предложение е заложена служебна стойност 100 (сто) лв. въз основа на която се изчислява общата стойност на офертата посредством предложения процент отстъпка. „Ш. Б“ ЕАД е предложило отстъпка в процент от цената за литър гориво 6, 5 %, като при служебна стойност 100, общата стойност на офертата е изчислена на 93, 5; „Петрол“ АД е предложило отстъпка в процент от цената за литър гориво 3.5 %, като при служебна стойност 100, общата стойност на офертата е изчислена на 96, 5; „Л. Б“ ЕООД е предложило отстъпка в процент от цената за литър гориво 3, 3 %, като при служебна стойност 100, общата стойност на офертата е изчислена на 96, 7.
Констатирано е, че предложената ценова оферта на „ШЕЛ БЪЛГАРИЯ“ ЕАД е с повече от 20 % по-благоприятна от средната стойност на предложенията на останалите участници. На основание чл. 72, ал. 1 от ЗОП комисията пи възложителя е решила до участника „ШЕЛ БЪЛГАРИЯ“ ЕАД да бъде изпратено искане за подробна писмена обосновка за начина на образуване на показател „търговска отстъпка“, което да се представи в 5 (пет) дневен срок от получаване на искането чрез съобщение в системата СЕВОП.
С. П № 3/09.03.2020 г. е прието, че изисканата обосновка е представена в срок, но не е приета, тъй като участникът не се бил позовал на нито едно изключително благоприятно обстоятелство при формирането на търговската отстъпка. Констатирала е, че участникът не представя никакви доказателства към обосновката, а изложените от нея твърдения съставляват аргументи от общ характер: очакван оборот (годишно количество горива в литри); географско разпределение на очаквания оборот (национални или международни зареждания); разпределение по видове горива, кредитен риск, срок на договора, разсрочено плащане и т. н.
Тази обосновка не е приета, предложено е участника да бъде отстранен и комисията е направила следното класиране на офертите на останалите участници:
Първо място: „ПЕТРОЛ“ АД - 3.5 % (отстъпка в % от цената на литър гориво);
Второ място: „ЛУКОЙЛ БЪЛГАРИЯ“ ЕООД - 3.3 % (отстъпка в % от цената на литър гориво).
Като така е и предложила на възложител да издаде решението за избор на изпълнител, както е и направено по процесното пред КЗК решение.
Правилно е приетото, че оценителната комисия не е имала право да извършва проверка за наличие на необичайно благоприятни оферти, тъй като проверката автоматично се извършва от СЕВОП.
Системата прави автоматична проверка за наличие на обстоятелството по чл. 72, ал. 1 от ЗОП – предложение, което е с повече от 20 на сто по-благоприятно от средната стойност на останалите предложения, и ако има такова, го визуализира в червен цвят. Ако е необходимо, комисията може да поиска писмена обосновка. Т.е. изчисленията се извършват от системата, а комисията следва да изиска подробна писмена обосновка, ако СЕВОП е визуализирала в червен цвят дадено ценово предложение като необичайно благоприятно. В случая системата е изчислила ценовите предложения на участниците и е класирала на първо място „Ш. Б“ ЕАД с обща стойност на офертата 93, 5 лв. Без такова цветово оцветяване.
В указанията към участниците в рамковото споразумение е посочено: „За целите на оценката за „цена“ на участника се счита предложената от него търговска отстъпка в % върху официално обявените цени в бензиностанциите на участника.
Още повече, че в процедурата по сключване на рамковото споразумение „Ш. Б“ ЕАД е предложило 4 % отстъпка, а „Петрол“ АД и „Л. Б“ ЕООД – по 3 %.
Поради което правилно е приетото от КЗК, че незаконосъобразно е изискана подробна писмена обосновка от жалбоподателя. Цената от 93, 5 лв., предложена от „Ш. Б“ ЕАД, не е с повече от 20 на сто по-благоприятна от средната стойност на предложенията на останалите участници. При това положение е напълно без значение дали „обосновката“, която жалбоподателят е представил, отговаря на изискванията за съдържание според чл. 72 ЗОП.
Предвид така изложените мотиви решението на КЗК като правилно следва да бъде оставено в сила.
Няма претенции от другите страни за присъждане на разноски.
По изложените съображения и на основание чл. 221 ал. 2 от АПК, Върховен административен съд, четвърто отделение
РЕШИ:
ОСТАВЯ В СИЛА решение №470 от 11.06.2020г. по преписка №КЗК-257 от 2020г. на Комисията за защита на конкуренцията.
РЕШЕНИЕТО е окончателно.