Върховният административен съд на Р. Б. - Шесто отделение, в съдебно заседание на пети декември две хиляди и двадесет и втора година в състав: Председател: Н. Г. Членове: Ю. Т. С. Д. при секретар А. К. и с участието на прокурора Х. А. изслуша докладваното от съдията С. Д. по административно дело № 9506 / 2022 г.

Производството е по реда на чл. 208 и следв. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по касационна жалба на Министъра на здравеопазването срещу решение № 3525 от 26.05.2022 год. постановено по адм. д. № 9616/2021 год. по описа на Административен съд София-град (АССГ), с което е отменен акт на министъра на здравеопазването от 06.07.2021 год., с който е утвърден протокол от 06.07.2021 год., с който е избран контрольор на БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД по проведен конкурс за избор на контрольор по реда на чл.144, ал.3 от ТЗ, чл.21, ал.1 от ЗПП и чл.37, ал.1 и ал.2 от ППЗПП. Навеждат се доводи за недопустимост и неправилност на съдебното решение. Касаторът счита, че в случая министърът на здравеопазването не действа в качеството си на административен орган и не упражнява властнически функции. В тази връзка счита, че актовете издавани от министъра в процедурата по избор на контрольор не са административни и не подлежат на съдебен контрол. Наведени са доводи, че процедурата по избор на контрольор е проведена изцяло в унисон с правилата утвърдени със заповед на министъра на здравеопазването от 07.06.2019 год. като по този начин е осигурена възможност кандидатът да бъде избран въз основа на професионалните и делови качества и същият да отговаря в най-пълна степен на предварително обявените условия. Прави се искане съдът да отмени решението на първоинстанционния съд като неправилно.

По делото е постъпила и касационна жалба от П. П. чрез адв.Е. И. срещу решение № 3525 от 26.05.2022 год. постановено по адм. д. № 9616/2021 год. по описа на Административен съд София-град. Навеждат се доводи за неправилност на съдебното решение поради неправилно приложение на материалния закон и съществено нарушение на процесуалните правила-касационни основания по чл.209, т.3 от АПК. Претендира разноски по делото за двете инстанции.

Ответникът по касационната жалба на министъра на здравеопазването Г. А. в писмен отговор чрез адв.С. К. заявява, че касационната жалба на министъра на здравеопазването е неоснователна. Излага подробни доводи във връзка със становището си.

Върховният административен съд, шесто отделение, при извършената проверка на атакуваното решение приема за установено следното:

Касационните жалби са подадени в преклузивния 14 дневен срок по чл. 211 от АПК, от надлежна страна, за която оспореният с нея съдебен акт е неблагоприятен, срещу подлежащ на касационно обжалване съдебен акт, поради което се преценят като процесуално допустими. Разгледани по същество жалбите са неоснователни.

Производството пред Административен съд-София град е започнало жалба на С. Г. срещу заповед на министъра на здравеопазването публикувана на 17.06.2021 год. за провеждане на процедура за избор на контрольор на БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД. С определение № 7747/15.10.2021 год. постановено по адм. д. 9616/2021 год. на АССГ жалбата е оставена без разглеждане и производството по делото е прекратено. С определение № 1030/03.02.2022 год. постановено по адм. д. № 12250/2021 год. по описа на ВАС, шесто отделение, определението на АССГ е отменено и делото е върнато на същия съд за продължаване на съдопроизводствените действия.

Срещу същия административен акт в АССГ е образувано и адм. д. № 9668/2021 год. с жалбоподател Г. А.. С определение № 7992/25.10.2021 год. АССГ е оставил без разглеждане жалбата на Андонов и е прекратил производството по делото. С определение № 1003/03.02.2022 год. постановено по адм. д. № 11702/2021 год. по описа на ВАС определението на първоинстанционният съд е отменено и делото е върнато на същия съд за продължаване на съдопроизводствените действия.

С определение от 18.03.2022 год. постановено по адм. д. № 9668/2021 год. по описа на АССГ производството е присъединено към адм. д. № 9616/2021 год. за общо разглеждане на жалбите на С. Г. и Г. А..

В изпълнение на определение № 1030/03.02.2022 год. постановено по адм. д. № 12250/2021 год. по описа на ВАС, шесто отделение и определение № 1003/03.02.2022 год. постановено по адм. д. № 11702/2021 год. по описа на ВАС, шесто отделение първоинстанционният съд е приел, че жалбите са допустими, поради което ги е разгледал по същество.

С обжалваното решение № 3525/26.05.2022 год. постановено по адм. д. № 9616/2021 год. състав на АССГ е отменил акт на министъра на здравеопазването от 06.07.2021 год., с който е утвърден протокол от 06.07.2021 год., с който е избран контрольор на БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД по проведен конкурс за избор на контрольор по реда на чл.144, ал.3 от ТЗ, чл.21, ал.1 от ЗПП и чл.37, ал.1 и ал.2 от ППЗПП, открит с акт на министъра на здравеопазването от 16.06.2021 год., с който е утвърден доклад изх.№ МЗ-02-201/16.06.2021 год. на министъра на здравеопазването. За да постанови акт с процесното съдържание първоинстанционният съд е приел, че със заповед № РД-01-161/07.06.2019 год. на министъра на здравеопазването са утвърдени Вътрешни правила за дейностите свързани с управлението на търговските дружества лечебни заведения и други дружества с държавно участие от системата на Министерството на здравеопазването. Съгласно глава дванадесета, т.5 от вътрешните правила процедурата за избор на контрольор се извършва чрез подбор по документи, а съгласно т. 9 от същата глава подборът се провежда чрез проверка на съответствието на представените документи с предварително обявените изисквания като комисията предлага на министъра на здравеопазването да сключи договор за възлагане на контрола с кандидата, който в най-пълна степен отговаря на предварително обявените изисквания. Конкурсната процедура е започнала с писмен доклад отправен до министъра от 16.06.2021 год., към който са приложени покана за избор на контрольор, заявление за участие, декларации и проект на договор. Същият ден министърът е утвърдил доклада и приложените към него документи. На основание чл.21, ал.1 от ЗПП и чл.37, ал.1 и ал.2 от ППЗПП е отправена покана за избор на контрольор по реда на чл.144, ал.3 от ТЗ на БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД. В поканата е посочено, че процедурата за избор на контрольор ще се извърши чрез подбор по документи изброени и приложени към същата като подборът ще се проведе чрез проверка на съответствието на представените документи с предварително обявените изисквания. Срокът за подаване на заявленията е бил до 28.06.2021 год. Поканата е публикувана на интернет страницата на Министерството на здравеопазването на 17.06.2021 год.

С. Г. е подал заявление за участие с вх.№ ЛЗ-275/22.06.2021 год. като към същото е приложил Европейски формат на автобиография, диплома за завършено висше образование по специалност счетоводна отчетност, 2 броя трудови книжки, служебна книжка, удостоверение УП-3, декларация относно липсата или наличието на обстоятелствата по чл. 20, ал. 1, т. 3-8 и т. 13 от ЗПП, декларация относно липсата или наличието на обстоятелствата по чл. 21, ал. 2 от ЗПП, декларация, с която декларира, че не е управител, заместник и наето лице в БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД, не е съпруг, роднина по права или съребрена линия до трета степен на управителя, негов заместник или наетите лица в дружеството по т. 1, не е лишен с присъда или с административно наказание от правото да заема материално-отчетническа длъжност и не е управител или член на изпълнителен или контролен орган на друго търговско дружество с държавно участие.

Касаторът Г. А. е подал заявление за участие вх.№ ЛЗ-276/24.06.2021 год. като към същото е приложил автобиография, диплома за завършено висше образование специалност право, свидетелство за професионална квалификация, трудова книжка, удостоверение образец УП-3, 3 броя удостоверения образец УП-2, декларация относно липсата или наличието на обстоятелствата по чл. 20, ал. 1, т. 3-8 и т. 13 от ЗПП, декларация относно липсата или наличието на обстоятелствата по чл. 21, ал. 2 от ЗПП, декларация, с която декларира, че не е управител, заместник и наето лице в БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД, не е съпруг, роднина по права или съребрена линия до трета степен на управителя, негов заместник или наетите лица в дружеството по т. 1, не е лишен с присъда или с административно наказание от правото да заема материално-отчетническа длъжност и не е управител или член на изпълнителен или контролен орган на друго търговско дружество с държавно участие, електронно свидетелство за съдимост, удостоверение за професионална компетентност за международен автомобилен превоз на товари.

П. П. е подал заявление за участие вх.№ ЛЗ-278/28.06.2021 год. като към същото е приложил автобиография, диплома за завършено висше образование по медицина и за призната специалност психиатрия, диплома от European Management Centre, удостоверение за професионална квалификация, 7 броя удостоверения образец УП-3, 2 броя осигурителни книжки, удостоверение образец УП-2, декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице, декларация относно липсата или наличието на обстоятелствата по чл. 20, ал. 1, т. 3-8 и т. 13 от ЗПП, декларация относно липсата или наличието на обстоятелствата по чл. 21, ал. 2 от ЗПП; декларация, с която декларира, че не е управител, заместник и наето лице в БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД, не е съпруг, роднина по права или съребрена линия до трета степен на управителя, негов заместник или наетите лица в дружеството по т. 1, не е лишен с присъда или с административно наказание от правото да заема материално-отчетническа длъжност и не е управител или член на изпълнителен или контролен орган на друго търговско дружество с държавно участие, свидетелство за съдимост; декларация относно липсата или наличието на обстоятелствата по чл. 20, ал. 1, т. 9-12 от ЗПП.

С. З. № РД-16-461/05.07.2021 год. на министъра на здравеопазването е назначена комисия, която да проведе процедурата по избор на контрольор на БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД чрез подбор на документи съобразно Вътрешните правила. Назначената комисия е разгледала подадените заявления и извършила преценка на представените от кандидатите документи и условията за избор на контрольор на БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД. Резултатите от работата на комисията са обективирани в протокол от 06.07.2021 год., в който е отразено, че заявления за участие в процедурата са подадени от пет лица. След анализ на представените към заявленията документи комисията е преценила, че представените от Г. А. документи не отговарят на изискванията, тъй като от тях не се установява наличие на най-малко пет години професионален опит като юрист. Поради това кандидатът Андонов не е допуснат до участие в конкурса на основание т. 8. 5 от глава ХІІ от вътрешните правила. Кандидатите С. Г. и П. П. са допуснати до участие като е прието, че подадените документи отговарят на изискванията на конкурса.

Въз основа на направените проверки и анализи на документите комисията е приела, че кандидатурата на П. П. отговаря в най-пълна степен на предварително обявените изисквания поради това, че същият е лекар с познания и опит в областта на управлението и контрола на търговски дружества и дружества със сходен предмет на дейност на БУЛ БИО-НЦЗПБ ЕООД, поради което е предложила на министъра на здравеопазването да сключи договор за възлагане на контрола на дружеството с П. П..

Протоколът от работата на комисията е утвърден с резолюция на министъра на здравеопазването от 06.07.2021 год., който акт е бил предмет на проверка пред АССГ.

Установявайки горното първоинстанционният съд е направил извод, че министърът на здравеопазването е компетентен орган да открие, проведе и приключи процедурата по избор на контрольор на дружество с едноличен собственик на капитала министъра на здравеопазването като в неговите правомощия е и да създава помощни органи, каквато е комисията извършила преглед и анализ на постъпилите заявления. Конкурсът е проведен съгласно Вътрешните правила за дейностите, свързани с управлението на търговските дружества-лечебни заведения и други дружества с държавно участие от системата на министерство на здравеопазването одобрени от министъра на здравеопазването през 2019 год., а не съгласно наличните по преписката правила утвърдени със заповед № РД-01-1/04.01.2021 год., които са издадени на основание чл.25, ал.4 от Закона за администрацията, чл.13 от Закона за публичните предприятия и чл.37 от Правилника за приложение на ЗПП. Като се има предвид началото на конкурсната процедура /16.06.2021 год./ именно тези правила е следвало да се приложат при провеждането на конкурса, тъй като същите са издадени в съответствие със Закона за публичните предприятия, който е обнародван на 08.10.2019 год. и е в сила от 01.01.2020 год. и в съответствие с ППЗПП, който е приет на 30.04.2020 год. и е в сила от 05.05.2020 год., тъй като съгласно чл.37 от ППЗПП конкурсната процедура може да се проведе по ред определен от съответния орган, но този ред трябва да съответства на закона и правилника за неговото приложение. Точно за това съдът приема като неприложими в настоящия случай вътрешните правила утвърдени през 2019 год., по които е проведен процесния конкурс.

Съдът е направил подробен анализ на проведената конкурсна процедура през призмата на правилата утвърдени на 04.01.2021 год. и е приел, че същата не отговаря на тези правила, тъй като: процедурата е следвало да бъде открита със заповед на министъра, а в случая такава заповед, както какъвто и да е друг акт на министъра за откриването и липсва, което е довело до изначално опорочаване на конкурсната процедура; в публикуваната покана е посочена датата и часа на разглеждане на заявленията, но не са публикувани конкретни правила, при които ще се провежда конкурса-липсва каквато и да е състезателна част за провеждането му; описаните в поканата условия са такива за допустимост като от тях не става ясно как комисията ще определи най-подходящия кандидат; по този начин се създава предпоставка комисията субективно да определи спечелилия кандидат; в поканата за участие в конкурса срокът за подаване на заявления е до 28.06.2021 год., но самата покана е публикувана на сайта на министерството на 17.06.2021 год., т. е. не е спазен 15 дневния срок съгласно чл.5, ал.3 от правилата от 04.01.2021 год.; след преглед на подадените заявления комисията е предложила на министъра на здравеопазването да сключи договор с П. П., който според нея отговаря в най-пълна степен на предварително обявените изисквания. Първоинстанционният съд приема така мотивираното основание за избора на Попов като необосновано още повече като е взел предвид и липсата на каквото и да е състезателно начало на конкурса.

Във връзка с горното АССГ е приел, че актът, с който министърът на здравеопазването е утвърдил протокола от работата на комисията се явява немотивиран, тъй като не става ясно защо е предпочетен именно кандидатът Попов, а не някой от останалите допуснати участници и го е отменил като незаконосъобразен.

Решението е правилно.

Същото е постановено при наличие на положителните и при липса на отрицателни процесуални предпоставки за разглеждане на жалбите, по отношение на акт, който подлежи на съдебен контрол, като произнасянето е извършено от надлежно сезиран компетентен съд.

Подадените срещу него касационни жалби разгледани по същество на основанията посочени в тях и след проверка на решението за валидност, допустимост и съответствие с материалния закон съгласно чл. 218, ал. 2 от АПК се преценят от настоящия съд като неоснователни.

В хода на производството пред Административен съд София-град, инстанцията по същество на спора, пред която се установяват юридически и доказателствени факти от значение за законосъобразността на обжалвания административен акт са проверени констатациите на административния орган обусловили издаването му.

Първоинстанционният съд е събрал и ценил относимите за правилното решаване на спора писмени доказателства. Решаващият съд надлежно и аргументирано е обсъдил и анализирал релевантните за спора факти и обстоятелства, правнозначимите доводи и възражения на страните като е проверил законосъобразността на оспорения административен акт съобразно очертаните предели на предмета на съдебната проверка в чл. 168 от АПК на всички основания по чл. 146 от АПК.

Настоящият съдебен състав на ВАС, шесто отделение споделя изводите на първоинстанционният съд като на основание чл.221, ал.2, изр. второ от АПК не намира основание да ги преповтаря.

Съгласно разпоредба на чл. 21, ал. 1 от Закона за публичните предприятия всички членове на органите за управление и контрол се избират и назначават след провеждане на конкурс като условията и редът за провеждане на конкурс за избор на членове на управление се уреждат в правилника за приложение на закона. Съобразявайки нормативните правила на глава гл. V, раздел I от ППЗПП министърът на здравеопазването със заповед № РД-01-1/04.01.2021 год. е утвърдил Вътрешни правила за провеждане на конкурси за членове и органи на управление на публичните предприятия към Министерство на здравеопазването по Закона за публичните предприятия. Въпреки наличието на тези правила процесната конкурсна процедура е проведена съгласно Вътрешни правила утвърдени през 2019 год., т. е. преди влизане в сила на ЗПП и ППЗПП. Както бе посочено по-горе чл.37 от ППЗПП дава право на органа упражняващ правата на държавата да проведе конкурс по ред определен от него, но този ред следва да е съобразен с нормите на закона и подзаконовите нормативни актове по неговото прилагане. Недопустимо е конкурс, който се провежда през 2021 год. по отношение на публично предприятие да е съобразен със стари правила, приети преди влизане в сила на закона, който урежда съответната материя. Към датата на обявяване на конкурсната процедура са действали ЗПП и ППЗПП, както и съответните правила за провеждане на конкурс, но същият не е проведен съгласно техните норми, което предпоставя незаконосъобразността на цялата конкурсна процедура.

Основните възражения и в двете касационни жалби касаят допустимостта на жалбите пред първата инстанция. Настоящият състав на ВАС, шесто отделение, намира възраженията за неоснователни, тъй като въпросът с допустимостта на производството е решен с влезли в сила определения № 1003/03.02.2022 год. постановено по адм. д. № 11702/2021 год. по описа на ВАС, шесто отделение и № 1003/03.02.2022 год. постановено по адм. д. № 11702/2021 год. по описа на ВАС. В изпълнение на указанията дадени на първоинстанционния съд с тези съдебни актове състав на АССГ е разгледал жалбите на С. Г. и на Г. А. по същество и се е произнесъл с обжалваното в настоящото производство решение.

Другото възражение наведено и от двамата касатори касае извода на първоинстанционния съд, че при провеждане на процесната конкурсна процедура е следвало да се прилагат правилата за провеждане на конкурси за членове на органи на управление на публичните предприятия към МЗ по ЗПП утвърдени със заповед № РД-01-1/04.01.2021 год. Според касаторите тези правила касаят провеждане на конкурси за членове на органи на управление (съвет на директорите и управители) и в тях не се съдържат текстове уреждащи провеждането на конкурси за контрольори. Възражението е неоснователно. Както бе посочено по-горе правилата утвърдени на 04.01.2021 год. са изготвени и приети на основание и във връзка със ЗПП и ППЗПП, а съгласно 1, т.13 от ДР на ЗПП Членове на органи за управление и контрол са членовете на надзорните съвети и управителните съвети в акционерните дружества с двустепенна структура, членовете на съветите на директорите в акционерните дружества с едностепенна структура, управителите и контрольорите в дружествата с ограничена отговорност и членовете на управителните съвети и изпълнителните директори в държавните предприятия, образувани със закон, т. е. именно тези правила са приложими в настоящия случай и като не ги е съобразил органът е постановил незаконосъобразен акт, който правилно е отменен от първата инстанция.

По изложените съображения настоящата инстанция счита, че не са налице касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК за отмяна на обжалваното решение, същото е правилно и обосновано, постановено в съответствие с материалния закон и при спазване на процесуалните правила, поради което следва да се остави в сила.

Искане за присъждане на разноски по делото е направил само касаторът П. П., но с оглед изхода на спора съдът намира искането за неоснователно.

Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, изр. първо, предл. първо от АПК Върховният административен съд, шесто отделение

РЕШИ:

ОСТАВЯ В СИЛА решение № 3525 от 26.05.2022 год. постановено по адм. дело № 9616/2021 год. по описа на Административен съд София-град.

Решението е окончателно.

Вярно с оригинала,

Председател:

/п/ НИКОЛАЙ ГУНЧЕВ

секретар:

Членове:

/п/ ЮЛИЯ ТОДОРОВА

/п/ СТЕЛА ДИНЧЕВА