Върховният административен съд на Р. Б. - Седмо отделение, в съдебно заседание на двадесети май две хиляди двадесет и четвърта година в състав: Председател: В. А. Членове: М. Г. Ю. Р. при секретар М. Ц. и с участието на прокурора Н. Н. изслуша докладваното от съдията Ю. Р. по административно дело № 2077/2024 г.

Производството е реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по касационна жалба на А. П. инфраструктура (АПИ) БУЛСТАТ [номер] със седалище гр. София, [улица]срещу Решение № 7663 от 07.12.2023 г. по адм. д. № 7679/2023 г. на Административен съд София-град, с което е отхвърлена жалбата на агенцията срещу Решение № ФК-14 от 21.07.2023 г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Транспорт и транспортна инфраструктура 2014 2020 г. за определяне на финансова корекция.

В касационната жалба са изложени оплаквания, че обжалваното съдебно решение е неправилно поради наличие на касационни основания по чл. 209, т. 3 АПК нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Касационният жалбоподател твърди, че не е извършено описаното от органа нарушение, съответно не е осъществен състав на нередност и липсва основание за определяне на финансова корекция. Прави искане за отмяна на съдебното решение и акта за финансова корекция. Претендира разноски за двете съдебни инстанции.

Ответникът - ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма Транспорт и транспортна инфраструктура 2014 2020 г., чрез процесуалните си представители изразява становище за неоснователност на касационната жалба. Моли да бъде оставено в сила обжалваното решение и присъждане на юрисконсултско възнаграждение за един процесуален представител за касационната инстанция.

Представителят на Върховната прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба.

Върховният административен съд, като обсъди събраните по делото доказателства, становищата на страните, наведените касационни основания и тези по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното:

Касационната жалба е подадена от надлежна страна, при спазване на срока по чл. 211, ал. 1 АПК и срещу решение, което подлежи на обжалване, поради което е процесуално допустима. По същество е основателна.

Производството пред административния съд е образувано по жалба на АПИ срещу Решение № ФК-14 от 21.07.2023 г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Транспорт и транспортна инфраструктура 2014 2020 г. за определяне на финансова корекция на АПИ в размер на 10 % от допустимите разходи по договор № Д-17 от 08.02.2021 г. с изпълнител М. Т. ООД на стойност 280 000 лева без ДДС.

Съдът е установил от фактическа страна, че АПИ е бенефициер по Административен договор № ДОПТТИ-7/18.07.2017 г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма Транспорт и транспортна инфраструктура 2014 2020 г., процедура № BG16М1ОР001-5.001 за изпълнение на проект № BG16М1ОР001-5.001-0012 Осигуряване на финансови средства за покриване на разходи за обучения и командировки в чужбина и провеждане на работни срещи в страната за служители на А. П. инфраструктура, чиито функции са пряко свързани с подготовка, изпълнение и контрол на проекти по ОПТТИ 2014-2020 г.

В изпълнение на административния договор е открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет Предоставяне на услуги по хотелско настаняване и медицински застраховки при служебни пътувания в чужбина на служители на А. П. инфраструктура. В резултат на проведената процедура е сключен договор за възлагане на обществена поръчка № Д-17 от 08.02.2021 г. с изпълнител М. Т. ООД на стойност 280 000 лева без ДДС.

След проведена процедура по чл. 73, ал. 2 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ, загл. изм. ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 1.07.2022 г.) административният орган е определил финансова корекция на АПИ на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 ЗУСЕФСУ. От фактическа страна актът е мотивиран, че в образеца на техническото предложение (Образец № 2 към документация за участие) възложителят е поставил условие към участниците да декларират на етапа на подаване на офертите следното: че разполага с поне 1 (един) офис и/или представителство, отговарящ на изискванията на чл. 3 от Наредба № 16-1399 от 11.10.2013 г., който ще бъде зает в осъществяването на туристическата дейност на територията на град София с осигурена възможност за приемане на заявки по всяко време на денонощието и при извънредни обстоятелства, както и в почивни и празнични дни. Според административния орган така поставеното изискване относно съдържанието на техническото предложение (да се декларира офис с местоположение в гр. София) е ограничително, тъй като възпрепятства потенциални участници от участие в процедурата. Административният орган е приел, че местоположението на офиса е без значение за изпълнение на услугите, тъй като същите могат да се изпълняват онлайн. Посочил е, че възложителят необосновано е ограничил участието на лицата в процедурата, с което е нарушил принципа за равнопоставеност и недопускане на дискриминация по чл. 2, ал. 1, т. 1 ЗОП.

Административният орган е квалифицирал нарушението като нередност по т. 10, б. б от Раздел І към Приложение № 1 към чл. 2 ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансови корекции по реда на ЗУСЕФСУ (Наредба за посочване на нередности), за която се предвижда финансова корекция в размер на 10 % от допустимите разходи по засегнатия договор.

При проверка на законосъобразността на акта съдът е приел, че административният акт е издаден от компетентен орган, в законоустановената писмена форма и без допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. По приложението на материалния закон е приел за правилни изводите на органа относно наличието на констатираното с акта нарушение, квалифицирано като нередност по т. 10, б. б от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности. Поради липса на основанията по чл. 146 АПК за отмяна на административния акт съдът е отхвърлил жалбата.

Решението е валидно и допустимо, но неправилно поради нарушение на материалния закон.

Трайна е съдебната практика, че при издаване на акта за финансова корекция на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 ЗУСЕФСУ административният орган трябва да конкретизира коя точно императивна разпоредба за избор на изпълнител е нарушена. Не е достатъчно само да се посочи, че е нарушен някой от принципите по чл. 2, ал. 1 ЗОП - Решение № 900 от 26.01.2023 г. на ВАС по адм. д. № 7509/2022 г., VII о. В настоящия случай в т. 3 от административния акт, озаглавена Правни изводи, се посочва, че бенефициерът е допуснал нарушение на чл. 2, ал. 1, т. 1 ЗОП, т. е. на принципа за равнопоставеност и недопускане на дискриминация, без да се конкретизира императивното правило, което не е спазено при възлагане на поръчката. Действително на стр. 1 и 2 от административния акт цифром е посочена и разпоредбата на чл. 2, ал. 2 ЗОП, но нейното съдържание нито е цитирано, нито е анализирано и съотнесено към установените факти.

По изложените съображения в административния акт не е посочено ясно и точно правното основание за издаването му, с което не е спазено изискването на чл. 59, ал. 2, т. 4, предл. 2 АПК. Следователно съдът е формирал неправилен извод за липса на основания за неговата отмяна. Обжалваното съдебно решение следва да бъде отменено и вместо него да бъде поставено друго за отмяна на акта за финансова корекция.

С оглед на изхода на делото в полза на касационния жалбоподател следва да бъдат присъдени разноски в размер на 3 600 лв., от които 1700 лв. държавна такса и 100 лв. юрисконсултско възнаграждение за всяка инстанция поотделно.

Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2 и чл. 222, ал. 1 АПК, Върховният административен съд, седмо отделение

РЕШИ:

ОТМЕНЯ Решение № 7663 от 07.12.2023 г. по адм. дело № 7679/2023 г. на Административен съд София-град и вместо него ПОСТАНОВЯВА:

ОТМЕНЯ Решение № ФК-14 от 21.07.2023 г. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма Транспорт и транспортна инфраструктура 2014 2020 г. за определяне на финансова корекция.

ОСЪЖДА Министерството на транспорта и съобщенията да заплати в полза на А. П. Инфраструктура БУЛСТАТ [номер] със седалище гр. София, [улица]разноски в размер на 3 600 (три хиляди и шестстотин) лева.

Решението е окончателно.

Вярно с оригинала,

Председател:

/п/ ВАНЯ АНЧЕВА

секретар:

Членове:

/п/ МИРОСЛАВА ГЕОРГИЕВА

/п/ ЮЛИЯ РАЕВА