Производството е по реда на чл.208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс.

Образувано е по касационна жалба на В. А. А., в качеството му на директор на дирекция "Обжалване и управление на изпълнението"-гр. П., срещу решение № 1571 от 17.10.2011 г. по адм. дело № 1555 по описа за 2011 г. на административния съд - Пловдив. С него по жалба на адв.В. Б., в качеството й на процесуален представител на Б. М., едноличен търговец с фирма ЕТ "Б. М.", е отменен ревизионен акт № 131003591 от 14.03.2011 г. на органа по приходите при ТД на НАП-гр. П., потвърден с решение № 422 от 25.05.2011 г. на директора на дирекция "ОУИ"-Пловдив.

В касационната жалба са развити доводи за неправилност на обжалваното решение поради нарушаване на материалния и процесуалния закони, което съставлява отменително касационно основание по чл.209, т.3 от АПК. Иска се неговата отмяна и постановяване на друго решение по съществото на спора, както и присъждане на съдебни разноски. Ответната страна по касационната жалба -

ЕТ "Б. М." оспорва същата чрез процесуалния си представител адв.В. Б., както и чрез депозирано становище по реда на чл.163, във връзка с чл.228 от АПК. Претендира присъждане на съдебни разноски и представя декларация от нея за получено адвокатско възнаграждение за настоящата инстанция.

Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба.

Върховният административен съд, първо отделение, след като прецени допустимостта на касационната жалба и наведеното отменително основание, и с оглед на чл.218 от АПК, приема за установено следното от фактическа и правна страна:

Касационната жалба е процесуално допустима като подадена в срока по чл.211 от АПК и от надлежна страна, а разгледана по същество е неоснователна. Административният съд е бил сезиран с жалба срещу

ревизионен акт № 131003591 от 14.03.2011 г. на органа по приходите при ТД на НАП-гр. П., потвърден с решение № 422 от 25.05.2011 г. на директора на дирекция "ОУИ"-Пловдив. Той е издаден в резултат на осъществена ревизия на едноличния търговец по прилагането на ЗКПО за ревизиран период 1.01.-30.04.2006 г., като с него му е определено задължнение по чл.245 от ЗКПО в размер на 10 000.00 лв. и е начислена лихва за забава в размер на 941.55 лв. В хода на административното производство се установява, а и не се спори по това, че ревизирания субект - едноличен търговец притежава разрешение № 2146 от 1.08.2008 г. от Държавната комисия по хазарта за организиране на хазартни игри с игрални автомати в обект, находящ се в гр. П.. Същото е издадено за срок от 5 години, считано от 28.02.2005 г. и е с валидност до 28.02.2010 г. От лицето е подадено писмо № 8 от 14.12.2009 г. до Държавна комисия по хазарт, с което уведомява, че временно спира дейността през първо тримесечие на 2010 г., поради намаляване обема на работа. То е уведомило и НАП относно прекъсване на дейността и прекратяване осигуряването за самоосигуряващо се лице по отношение на него самия, като има данни и за прекратени трудови правоотношения към този момент. За да отмени ревизионният акт, първоинстанционният съд е приел, че след като не е извършвана хазартна дейност, за което предварително комисията е уведомена, данъкът по чл. 245 от ЗКПО не е дължим. Според съда при неизвършване на хазартна дейност, данък не се дължи, тъй като действителната воля на законодателя е с данък да се облагат вписаните в разрешението и експлоатирани игрални автомати. Затова е прието, че начисленият с РА, въпреки подаденото уведомление, че игралните автомати не работят, е незаконосъобразно определен.

Настоящият съдебен състав намира, че обжалваното решението на административния съд е правилно. То е резултат от обективно установените факти по делото и в съответствие с приложимия материален данъчен закон – ЗКПО, в сила от 01.01.2007 г. До 31.12.2006 г. хазартните дейности се облагат с косвен данък, какъвто е акцизът и правната уредба е в Закона за акцизите (ЗЗД, отм. , както и чл. 2г от ЗКПО отм. , в сила от 01.01.2006 г., уреждащ облагането на хазартна дейност с окончателен данък. Посочените законови уредби до 01.01.2007 г. не предвиждат недължимост на данъка в случай, че съоръженията не се експлоатират. От 01.01.2007 г. тази дейност започна се облага с така нареченият алтернативен данък по ЗКПО, а последният е приложим за преки данъци, за определянето на които се облага действителния приход от търговска дейност, респ. печалбата. Разпоредбата на чл.244 от ЗКПО е категорична, че данъкът се определя за вписаните в разрешението и експлоатирани хазартни игрални автомати, съоръжения за залагания върху резултати от надбягвания, рулетки в казина и други игрални съоръжения в казина. С оглед на това, следва да се приеме, законодателят е изоставил разбирането си, че данъкът се дължи за игрални автомати, вписани в разрешението на оторизирания за тази дейност орган – Държавната комисия по хазарта, каквато е уредбата по ЗЗД отм. и ЗКПО отм. . След като изрично в чл.244 от ЗКПО в сила от 01.01.2007 г. се предвижда дължимостта на данъка да е свързана с действителното експлоатиране на игралните автомати и само за работещо съоръжение в "действие" или в експлоатация, и при безспорно установените обстоятелства по делото, че за процесния период те не са работили, правилно първоинстанционният съд е постановил решението си и е отменил ревизионния акт (решение №

10325 от 2.08.2010 г. по адм. дело № 1973 по описа за 2010 г., на ВАС, първо отделение и решение № 9112 от 30.06.2010 г. по адм. дело № 10933 по описа за 2009 г. на същия съд)

. Обжалваното решение като правилно следва да бъде оставено в сила.

По делото липсват доказателства, че ответната страна в касационното производство е направила разноски за тази инстанция, поради което такива не следва да се присъждат. С представената декларация не се установява тяхното реално изплащане.

Съобразно изложеното и на основание чл.221, а.2 от АПК, Върховният административе съд, първо отделение, РЕШИ: ОСТАВА В СИЛА

решение № 1571 от 17.10.2011 г. по адм. дело № 1555 по описа за 2011 г. на административния съд - Пловдив.

Решението е окончателно и не подлежи на обжалване. Вярно с оригинала, ПРЕДСЕДАТЕЛ: /п/ Й. К.в секретар: ЧЛЕНОВЕ: /п/ З. Ш./п/ М. З. З.Ш.